Pena illegittima e non illegale nel concordato in appello ex art. 599-bis (Cass. pen. Sez. V n. 33692 del 17.09.2026)

Principi di diritto (Massima)
La pena determinata dal giudice di appello, in esito a concordato ex art. 599-bis cod. proc. pen., mediante l’erronea applicazione della disciplina della c.d. continuazione fallimentare di cui all’art. 219, comma secondo, n. 1, legge fall. — computata due volte, dapprima come circostanza aggravante soggetta a bilanciamento con le attenuanti generiche e poi come aumento ex art. 81, comma secondo, cod. pen. — integra una ipotesi di pena illegittima, non di pena illegale. Essa è pertanto deducibile con ricorso per cassazione soltanto se eccede i limiti edittali generali o quelli previsti per le singole fattispecie di reato. Il controllo di legittimità sulla sentenza emessa a seguito di concordato in appello resta circoscritto ai profili attinenti alla formazione della volontà delle parti, al consenso del pubblico ministero, alla conformità della pronuncia all’accordo e all’illegalità della pena finale.

Il Fatto

La Corte d’appello di Catania, con la sentenza impugnata, ha riformato — limitatamente al trattamento sanzionatorio ex art. 599-bis cod. proc. pen. — la decisione con cui il Tribunale in sede aveva ritenuto l’imputato responsabile dei delitti di bancarotta fraudolenta, documentale e patrimoniale, nella qualità di amministratore unico di una società dichiarata fallita.

Avverso la pronuncia di appello il difensore ha proposto ricorso per cassazione, deducendo con unico motivo l’illegalità della pena: l’aumento a titolo di continuazione sarebbe stato disposto nonostante la concessione delle attenuanti generiche prevalenti sull’aggravante fallimentare.

La Motivazione della Corte

Il ricorrente censura la duplicazione del medesimo disvalore: l’aggravante ex art. 219, comma secondo, n. 1, legge fall. sarebbe stata computata una prima volta, correttamente, nel bilanciamento con le attenuanti generiche e una seconda volta come aumento per la continuazione, considerando nuovamente il disvalore derivante dalle plurime condotte di bancarotta nel medesimo fallimento. La Suprema Corte richiama anzitutto la ricostruzione delle Sezioni Unite n. 21039 del 27.1.2011: la disposizione fallimentare non prevede strutturalmente una circostanza aggravante, ma una peculiare disciplina della continuazione, derogatoria di quella dell’art. 81 cod. pen., che sotto il profilo formale resta soggetta al giudizio di bilanciamento (Sez. V n. 21036 del 17.4.2013; Sez. V n. 50349 del 22.10.2024).

Su questa base il Collegio confronta i due orientamenti emersi nella giurisprudenza di legittimità: quello che qualifica senz’altro come illegale la pena costruita ex art. 81 cod. pen. in relazione all’art. 219, comma secondo, n. 1, legge fall., e quello che la considera soltanto illegittima, per l’erroneo metodo di calcolo. Il criterio dirimente è la nozione di pena illegale elaborata dalle Sezioni Unite n. 38809 del 31.03.2022, secondo cui l’illegalità consiste nell’applicazione di una sanzione ab origine contraria all’assetto normativo, per specie diversa da quella di legge o irrogata in misura superiore al massimo edittale.

Il ragionamento si salda con la ricostruzione delle Sezioni Unite n. 877 del 14.07.2022 e n. 47182 del 31.3.2022: è soltanto la violazione delle cornici edittali — espressione del potere legislativo di determinazione del disvalore astratto — a integrare la pena illegale; ogni altra violazione delle regole del potere commisurativo dà luogo a una pena illegittima, alla quale l’ordinamento reagisce con gli ordinari strumenti di impugnazione. Nella specie la pena concordata ex art. 599-bis cod. proc. pen. risulta prevista dall’ordinamento e commisurata entro i limiti edittali: l’errore nei passaggi intermedi resta quindi confinato alla dimensione della illegittimità.

La conseguenza processuale è l’inammissibilità del ricorso. La Corte richiama la decisione delle Sezioni unite deliberata all’udienza del 9 luglio 2026, che — secondo l’informazione provvisoria — ha risolto la questione della deducibilità, con il ricorso per cassazione avverso la sentenza emessa ex art. 599-bis cod. proc. pen., dei vizi attinenti alla determinazione della pena che non ne comportino l’illegalità: il ricorso volto a dedurre un mero errore di calcolo è inammissibile. Non ravvisandosi alcun profilo di illegalità, il ricorso è proposto fuori dei casi previsti dalla legge, con condanna del ricorrente alle spese e al versamento di euro tremila in favore della Cassa delle ammende.