L’ottemperanza al giudicato sull’assegno di cura e i limiti del risarcimento (Cons. Stato n. 7951 del 03.10.2024)

Principi di diritto (Massima)
In sede di ottemperanza al giudicato amministrativo il giudice ordina all’amministrazione di riesaminare l’istanza secondo le statuizioni della decisione ottemperanda, quando l’inerzia non sia superata da meri atti organizzativi. È illegittima la postergazione, ai fini dell’assegno di cura, dei minori gravissimi che non beneficino di cure domiciliari. All’ulteriore inottemperanza conseguono la nomina del Commissario ad acta e la penalità di mora ai sensi dell’art. 114, comma 4, cod. proc. amm., se la misura non è manifestamente iniqua. È invece inammissibile la domanda di condanna al risarcimento avanzata in via preventiva, poiché l’art. 112, comma 3, cod. proc. amm. ancora il ristoro all’accertata impossibilità di eseguire il giudicato.

Il Fatto

I ricorrenti, esercenti la responsabilità genitoriale su un figlio minore affetto da disturbo dello spettro autistico di livello 3 e invalido al 100%, avevano chiesto l’ammissione al programma regionale degli assegni di cura. L’ASL competente, pur confermando la gravità della patologia, aveva escluso il carattere di priorità dell’istanza per insussistenza dei requisiti di inserimento in assistenza domiciliare integrata, negando così il beneficio.

Il TAR Campania aveva respinto il ricorso; questa Sezione, con sentenza n. 767 del 24 gennaio 2024, aveva annullato il provvedimento richiamando l’orientamento contrario alla postergazione dei minori gravissimi privi di cure domiciliari. Formatosi il giudicato, i ricorrenti hanno proposto ricorso per ottemperanza, chiedendo in via subordinata la condanna delle amministrazioni al risarcimento del danno e la penalità di mora.

La Motivazione della Corte

Il Collegio ha accolto il ricorso alla luce di quanto già statuito in analoghe vicende (sentenze n. 5994/2024 e n. 7231/2024). La difesa regionale aveva allegato l’adozione del D.G.R. n. 70/2024, che ha modificato l’allegato B della DGR 121/2023 eliminando il richiamo all’eleggibilità alle cure domiciliari quale criterio di priorità, e l’inoltro agli enti preposti per la rivalutazione dell’istanza. Tali adempimenti non sono stati ritenuti sufficienti a integrare l’esecuzione integrale del giudicato.

È stato quindi ordinato all’ASL Napoli 2 Nord di dare esecuzione alla sentenza ottemperanda entro sessanta giorni dalla comunicazione o notifica della decisione, riesaminando l’istanza dei ricorrenti alla luce delle statuizioni della decisione stessa e dei discendenti provvedimenti organizzativi regionali.

Per l’ipotesi di ulteriore inottemperanza è stato nominato Commissario ad acta il Prefetto di Napoli, con facoltà di delega, destinato a insediarsi a istanza di parte decorso inutilmente il termine. Accolta anche la richiesta di penalità di mora, sussistendone i presupposti dell’art. 114, comma 4, cod. proc. amm., e non ritenuta la misura manifestamente iniqua: la somma è stata fissata in euro 50,00 per ogni giorno di ulteriore ritardo, dalla scadenza del termine e fino alla conclusione del procedimento o all’insediamento del Commissario.

È stata invece respinta la domanda accessoria di risarcimento del danno per l’ipotesi in cui non fosse più possibile ottenere l’assegno. La Corte l’ha qualificata come inammissibile richiesta di condanna in futuro, avanzata sull’eventualità di un temuto inadempimento: l’art. 112, comma 3, cod. proc. amm. àncora il ristoro all’accertata impossibilità di eseguire il giudicato, alla sua mancata esecuzione, violazione o elusione. Nella sentenza ottemperanda non è stata ancora accertata la spettanza del bene della vita, all’esito della quale potrà essere apprezzata ogni voce di danno, incluso quello da eventuale ritardo.

Le spese del giudizio sono state poste a carico dell’ASL Napoli 2 Nord in favore dei ricorrenti, nella misura di euro 1.500,00 oltre accessori, con distrazione al procuratore antistatario, e compensate rispetto alle altre parti.