Il Comune deve provvedere sull’integrazione delle ore di assistenza educativa specializzata (TAR Calabria n. 702 del 29.04.2024)

Principi di diritto (Massima)
Il Comune è titolare di una competenza vincolata in ordine all’assicurazione degli interventi di assistenza scolastica in favore degli alunni con disabilità, ai sensi dell’art. 13, comma 3, l. n. 104/1992 e dell’art. 139, comma 1, d.lgs. n. 112/1998. Da tale competenza deriva l’obbligo di avviare e concludere il procedimento con provvedimento espresso, a prescindere dal contenuto e dall’esito dello stesso, anche in presenza di limiti di risorse finanziarie. Il dovere di provvedere costituisce concretizzazione del principio di buona fede procedimentale e tutela la posizione sostanziale dell’istante. La domanda di risarcimento del danno da ritardo postula la prova, anche presuntiva ma concreta, del pregiudizio subito e del nesso causale, non essendo sufficiente l’automatica deduzione del danno dal mero silenzio serbato dall’Amministrazione.

Il Fatto

Il ricorrente, nella qualità di genitore esercente la responsabilità genitoriale su una figlia minore in situazione di handicap grave ai sensi dell’art. 3, comma 3, l. n. 104/1992, ha chiesto al Comune l’attivazione del servizio di assistenza educativa scolastica specializzata e il rispetto dei fabbisogni orari indicati nel P.E.I., richiamando la proposta formulata dal G.L.O..

L’Ente, dopo aver assegnato al minore un monte ore ridotto e avviato il servizio, non ha dato riscontro espresso all’istanza di integrazione delle ore. Il ricorrente ha quindi agito per l’accertamento del silenzio-inadempimento e per la condanna dell’Amministrazione a provvedere, chiedendo inoltre il risarcimento del danno quantificato in € 5.000,00. Il Comune si è costituito eccependo l’inammissibilità del ricorso per avvenuto avvio del servizio e il difetto di legittimazione passiva in ordine alla distribuzione delle ore.

La Motivazione della Corte

Il Collegio ha qualificato il petitum come domanda di adempimento dell’obbligo di provvedere, e non come accertamento della spettanza del bene della vita, valorizzando la stessa precisazione del ricorrente secondo cui non si discute del merito della pretesa ma del diritto a ottenere una risposta.

Quanto all’eccezione di inammissibilità, il Tribunale l’ha respinta: l’inerzia contestata non riguarda l’avvio ordinario del servizio, già reso operativo, bensì il mancato riscontro all’istanza di incremento delle ore di assistenza rispetto a quelle assegnate.

Nel merito, il Collegio ha riconosciuto la competenza comunale in materia di assistenza per l’autonomia e la comunicazione, richiamando l’art. 12, comma 2, l. n. 104/1992 e la Convenzione ONU sui diritti delle persone con disabilità resa esecutiva con l. n. 18/2009. Ha ribadito che l’assegnazione di un ulteriore apporto assistenziale integra un diritto soggettivo, commisurato alle specifiche difficoltà del singolo alunno, secondo l’insegnamento di Cons. Stato, Sez. V, n. 3954 del 2013.

La Corte ha precisato che il carattere finanziariamente condizionato del diritto, desumibile dall’art. 3, comma 5, d.lgs. n. 66/2017 laddove prevede l’erogazione «nei limiti delle risorse disponibili», non elimina l’obbligo procedimentale. La competenza radica in capo all’Ente il dovere di concludere il procedimento, a prescindere dall’esito, in coerenza con il principio di buona fede procedimentale affermato da TAR Lazio, Sez. II, n. 4523 del 2023. Il Tribunale ha quindi dichiarato il silenzio-inadempimento e condannato il Comune a determinarsi entro trenta giorni dalla notificazione.

Sulla domanda risarcitoria, il Collegio ha richiamato Cons. Stato, Sez. V, n. 8299 del 2023 e Cons. Stato, Sez. II, n. 106 del 2022, escludendo che il danno possa presumersi in relazione automatica al ritardo. Il ricorrente non ha offerto elementi concreti sulla reale sussistenza del pregiudizio non patrimoniale, anche in ragione del fatto che l’istanza concerneva un incremento di ore già riconosciute e non una totale carenza del servizio. La domanda è stata pertanto rigettata, con compensazione delle spese.