Affitto di ramo d’azienda e continuità dei requisiti di partecipazione (TAR Campania n. 4825 del 03.08.2026)

Principi di diritto (Massima)
Il contratto di affitto di ramo d’azienda, concluso anche in pendenza di gara, determina il subentro dell’affittuario nella posizione dell’affittante ai fini della partecipazione alla procedura, con imputazione in capo all’affittuario sia dei benefici sia degli svantaggi discendenti dalla continuità sostanziale d’impresa. Tale continuità non opera, tuttavia, quando il requisito di capacità tecnico-professionale speso in gara sia maturato su un servizio non incluso nel compendio aziendale oggetto del trasferimento e l’operatore abbia dimostrato la cesura rispetto alle vicende dell’affittante. L’omessa impugnazione del provvedimento di aggiudicazione adottato dalla stazione appaltante rende inammissibile il ricorso proposto avverso gli atti comunali di mera presa d’atto, non potendo il generico richiamo agli atti presupposti supplire alla mancata specifica impugnazione. Il ricorso incidentale diviene improcedibile quando il ricorso principale sia respinto e l’aggiudicatario abbia reso intangibile la soddisfazione del proprio interesse.

Il Fatto

La Comunità Montana, quale stazione unica appaltante per conto del Comune, indiceva una gara per l’affidamento dei servizi di igiene urbana. All’esito delle operazioni di gara, la prima classificata veniva esclusa e, dopo una complessa vicenda di riammissioni in autotutela, l’aggiudicazione era disposta in favore della società seconda in graduatoria. La società terza classificata impugnava gli atti comunali di presa d’atto dell’aggiudicazione, deducendo che l’aggiudicataria avrebbe dovuto essere esclusa per aver sottoscritto un contratto di affitto di ramo d’azienda con un soggetto poi sottoposto a liquidazione giudiziale e per lo spossessamento dei requisiti di partecipazione a favore delle società subentranti.

La ricorrente censurava altresì la mancata verifica, da parte della stazione appaltante, dei requisiti generali e speciali in capo alle società affittuarie del ramo d’azienda, nonché il difetto di istruttoria in ordine alla permanenza dei requisiti dichiarati in sede di gara. L’aggiudicataria proponeva ricorso incidentale per l’esclusione della ricorrente principale dalla gara. Il Tribunale, con ordinanza cautelare, aveva accolto l’istanza di sospensiva, ravvisando un fumus di continuità aziendale tra l’aggiudicataria e il soggetto poi fallito.

La Motivazione della Corte

Il Tribunale ha preliminarmente dichiarato inammissibile il ricorso principale per omessa impugnazione del provvedimento di aggiudicazione adottato dalla Comunità Montana con determina del 30.01.2026. Gli atti impugnati erano esclusivamente le determine comunali di presa d’atto e non l’aggiudicazione, con la conseguenza che il generico richiamo agli atti presupposti non poteva valere a integrare l’oggetto della domanda, dovendo i provvedimenti impugnati essere puntualmente indicati e collegati a specifiche censure.

Nel merito, la Corte ha escluso la sussistenza di una continuità aziendale tra l’aggiudicataria e il soggetto sottoposto a liquidazione giudiziale. Il requisito di capacità tecnico-professionale è stato dimostrato mediante l’attestato di regolare esecuzione del servizio svolto presso un Comune non incluso nel compendio aziendale oggetto del contratto di affitto con il fallito, risultando quindi assolta la prova della cesura richiesta dalla giurisprudenza per evitare che le vicende negative dell’affittante si riverberino sull’affittuario.

Quanto al rapporto con la società subentrata nella conduzione del ramo d’azienda, il Collegio ha accertato che il contratto di affitto includeva i diritti discendenti dalla partecipazione alla gara e autorizzava espressamente l’utilizzo dei requisiti di capacità tecnico-professionale maturati dall’affittante. La stazione appaltante ha correttamente completato le verifiche sui requisiti in capo al subentrante, con esito positivo, e la società ha mantenuto l’iscrizione all’Albo Gestori Ambientali nelle classi richieste dal disciplinare, ottenendo successivamente anche la classe superiore.

Il Tribunale ha infine escluso la nullità del contratto di fitto per asserita falsità delle premesse, rilevando che la procedura era stata correttamente indicata come ancora in fase di espletamento. Accertata l’infondatezza delle censure, il ricorso principale è stato respinto e il ricorso incidentale dichiarato improcedibile, in quanto l’aggiudicatario, avendo reso intangibile la propria posizione, non aveva più interesse all’accoglimento delle domande incidentali volte all’esclusione della ricorrente principale.