Preavviso di rigetto e sospensione ex lege nel condono edilizio (TAR Campania n. 2042 del 04.12.2025)

Principi di diritto (Massima)
Il preavviso di rigetto di cui all’art. 10-bis della legge n. 241/1990 trova applicazione anche nei procedimenti di sanatoria e di condono edilizio. È pertanto illegittima l’ordinanza di demolizione adottata senza la preventiva comunicazione dei motivi ostativi, perché inibisce all’interessato la piena partecipazione procedimentale e la possibilità di un apporto collaborativo idoneo a condurre a una diversa conclusione. A seguito della novella introdotta dall’art. 12, comma 1, lettera i), del d.l. n. 76/2020, convertito con legge n. 120/2020, il mancato rispetto di tale obbligo determina l’annullamento del provvedimento senza che l’Amministrazione possa dimostrare in giudizio che il contenuto non avrebbe potuto essere diverso, con conseguente inapplicabilità della sanatoria di cui all’art. 21-octies della legge n. 241/1990. Il privato che denuncia la lesione delle garanzie partecipative deve tuttavia indicare gli elementi fattuali o valutativi che, se introdotti in fase procedimentale, avrebbero potuto influire sul contenuto finale del provvedimento.

Il Fatto

La ricorrente, proprietaria di un complesso immobiliare a destinazione turistico-ricettiva, impugna l’ordinanza con cui il Comune ha ingiunto la demolizione di un piccolo corpo di fabbrica posto in adiacenza alla rampa di accesso alla struttura. Il manufatto, qualificato come casa del portiere, era stato oggetto di una domanda di condono edilizio presentata ai sensi dell’art. 31 della legge n. 47/1985, ancora non definita dall’Amministrazione.

Dopo il sopralluogo del tecnico comunale e la comunicazione di avvio del procedimento sanzionatorio, la ricorrente aveva depositato memoria e relazione tecnica, rappresentando che il corpo di fabbrica era parte integrante della pratica di condono. Ciò nonostante il Comune ha emanato l’ordinanza di demolizione, notificata nel gennaio 2025. Il Comune, ritualmente evocato, non si è costituito in giudizio.

La Motivazione della Corte

Il Collegio accoglie il ricorso sotto il profilo della violazione delle garanzie partecipative. Il provvedimento impugnato, infatti, è stato adottato senza la comunicazione preventiva dei motivi ostativi all’accoglimento dell’istanza, imposta dall’art. 10-bis della legge n. 241/1990, così inibendo all’interessata ogni possibilità di confronto endoprocedimentale.

La sentenza ricostruisce la funzione dell’istituto. Il preavviso di rigetto, introdotto dalla legge n. 15/2005, anticipa l’esplicitazione delle ragioni del provvedimento sfavorevole alla fase procedimentale, per consentire all’interessato una difesa più efficace e all’Amministrazione una rimeditazione della vicenda. Il contraddittorio così instaurato assicura che ogni momento immediatamente precedente la decisione sia utile a pervenire alla scelta discrezionale migliore.

Il Collegio richiama Consiglio di Stato n. 5080/2022, n. 6743/2021 e n. 834/2019, oltre a TAR Milano n. 966/2022 e TAR Napoli n. 2093/2020. Sottolinea poi il consolidato indirizzo per cui, dopo la novella del 2020, il mancato rispetto dell’obbligo di comunicazione determina l’annullamento del provvedimento discrezionale, senza possibilità di dimostrare in giudizio la sostanziale irrilevanza del vizio, con conseguente inapplicabilità della sanatoria di cui all’art. 21-octies della legge n. 241/1990 (Consiglio di Stato n. 2754/2025).

L’istituto, per la sua portata generale, opera anche nei procedimenti di condono edilizio. L’ordinanza di demolizione impugnata, adottata senza comunicazione preventiva, è dunque illegittima. Il Collegio precisa tuttavia che il privato non può limitarsi a dedurre la lesione delle garanzie partecipative, ma deve indicare gli elementi che avrebbero potuto orientare diversamente la decisione finale (Consiglio di Stato n. 3672/2023 e n. 8043/2022).

Accertata la violazione dell’art. 10-bis, ogni ulteriore doglianza resta assorbita. Il ricorso è accolto e l’ordinanza annullata. Le spese sono compensate, in considerazione della natura formale del vizio riscontrato.