Il principio di non contestazione non opera verso la P.A. non costituita (Cons. Stato n. 7102 del 25.09.2026)

Principi di diritto (Massima)
Il principio di non contestazione disciplinato dall’art. 64, secondo comma, c.p.a. opera esclusivamente nei confronti delle parti costituite. L’Amministrazione che non si sia costituita, né in primo grado né in appello, non rende pacifico alcun fatto posto a fondamento del provvedimento impugnato, che resta contestato nei limiti del procedimento amministrativo e delle sue risultanze. Grava sul privato l’onere di provare la data di realizzazione dell’immobile e la sua consistenza originaria, quando da tale data dipenda la necessità del titolo edilizio, secondo il criterio della vicinanza della prova. L’art. 31 del d.P.R. n. 380 del 2001 non consente di qualificare come preesistente ciò che non è oggetto di allegazione e di prova in capo al ricorrente. In zona sottoposta a vincolo paesaggistico, anche la recinzione richiede titolo, non operando il criterio dello ius excludendi alios quando la modificazione possa recare pregiudizio ai valori protetti.

Il Fatto

Il proprietario di due terreni ha impugnato l’ordinanza con cui il Comune gli ha ingiunto la demolizione di due recinzioni, di una piattaforma in cemento armato, di un fabbricato adibito a ricovero animali e deposito, di una gabbia, di un pozzo e della strada di accesso. Il TAR Campania, Sezione staccata di Salerno, ha rigettato il ricorso: i primi due motivi sono stati dichiarati inammissibili perché riferiti ai soli profili edilizi e non a quelli paesaggistici, sismici e ambientali posti a fondamento del provvedimento; il terzo è stato ritenuto infondato, non essendo necessario l’avviso di cui all’art. 7 della legge n. 241 del 1990.

L’originario ricorrente ha proposto appello deducendo la violazione dell’art. 31 del d.P.R. n. 380 del 2001, il travisamento del fatto, l’omessa pronuncia e il difetto di motivazione. Ha sostenuto in particolare la preesistenza del manufatto rispetto al 1967 e della strada rispetto all’introduzione del vincolo ambientale, assumendola come non contestata dall’Amministrazione, e l’indeterminatezza dell’ordinanza, che avrebbe coinvolto opere per cui sarebbero bastati la comunicazione di attività e la sanzione pecuniaria.

La Motivazione della Corte

Il Consiglio di Stato rigetta l’appello, pur integrando la motivazione del primo giudice. Il nodo centrale è il perimetro applicativo del principio di non contestazione. L’appellante lo invoca per qualificare come pacifica la preesistenza dell’opera; la Sezione lo esclude, perché l’art. 64, secondo comma, c.p.a. riferisce l’effetto ai fatti non specificamente contestati dalle parti costituite e il Comune non si è costituito in alcun grado. Il richiamo alla Sez. V n. 5767 del 2024 conferma il criterio.

La Sezione coordina poi la regola con il procedimento amministrativo. Il giudice deve tenere conto delle risultanze procedimentali e dei relativi atti; sul ricorrente grava l’onere di contestare le conclusioni dell’Amministrazione, espressione della sua posizione, come chiarito dalla Sez. III n. 799 del 2016. Su questa base il rigetto delle censure sulla realizzazione delle opere in epoca anteriore all’obbligo di titolo edilizio merita conferma: nessuna prova è stata offerta sulla data di realizzazione.

Il percorso argomentativo si sposta quindi sull’onere della prova. Spetta al privato dimostrare la data di realizzazione dell’immobile, la sua preesistenza alla normativa abilitativa e la consistenza originaria. La regola processuale è quella della vicinanza della prova, secondo l’insegnamento della Sez. VI n. 9877 del 2024 e della Sez. VI n. 2187 del 2024. Sul punto la motivazione del TAR è integrata, non riformata.

Quanto alle recinzioni, il Collegio non nega il principio generale: in presenza di una trasformazione di scarso impatto visivo, per materiali e dimensioni, riconducibile allo ius excludendi alios ex art. 831 c.c., il titolo non è necessario. La deroga però non vale nelle aree sottoposte a vincolo paesaggistico, dove ogni modificazione idonea a recare pregiudizio ai valori protetti richiede titolo, come affermato dalla Sez. IV n. 3661 del 2018. Il ricorrente non si è confrontato con i vincoli esistenti e non ha allegato né provato la loro non incidenza. Resta assorbita la censura sulle garanzie partecipative, solo trascritta e priva di specifica contestazione alla motivazione del primo giudice.