Accesso difensivo ai dati sanitari del candidato: interesse attuale e bilanciamento (TAR Sicilia n. 856 del 10.03.2025)

Principi di diritto (Massima)
L’accesso difensivo ai documenti amministrativi contenenti dati idonei a rivelare lo stato di salute di soggetti terzi è consentito quando il richiedente dimostri un interesse diretto, concreto e attuale alla cura o alla difesa dei propri interessi giuridici, ai sensi dell’art. 24, comma 7, legge n. 241/1990. In tal caso opera un bilanciamento tra il diritto di accesso e la riservatezza del terzo, da effettuarsi in concreto secondo i principi di proporzionalità, pertinenza e non eccedenza, con conseguente ostensione previo oscuramento dei dati sensibili e sensibilissimi. La situazione legittimante non presuppone la pendenza di un giudizio né la partecipazione alla procedura selettiva, essendo sufficiente l’attitudine della conoscenza a fondare una strategia difensiva. L’accesso documentale resta autonomo rispetto ai poteri istruttori di esibizione del processo civile.

Il Fatto

Il ricorrente aveva chiesto all’ASP di Siracusa di accedere alla domanda di partecipazione di un candidato a un avviso pubblico per l’incarico di direttore di struttura complessa, e in particolare alla casistica allegata, per verificare se due partecipanti avessero entrambi dichiarato di essere stati primo operatore nei medesimi interventi. L’Azienda aveva negato l’ostensione rilevando che il candidato, assente al colloquio, era da considerarsi rinunciatario e che dunque difettava l’interesse attuale del richiedente.

Il ricorrente ha impugnato il diniego davanti al TAR Sicilia, deducendo la violazione degli artt. 22-25 legge n. 241/1990 e dell’art. 24 Cost., e chiedendo la condanna dell’Azienda all’esibizione. L’ASP e il controinteressato vincitore si sono costituiti, sollevando eccezioni di rito e di merito. Con ordinanza è stata disposta l’integrazione del contraddittorio nei confronti del candidato alla cui documentazione si chiedeva di accedere.

La Motivazione della Corte

Il Collegio muove dall’art. 24, comma 7, legge n. 241/1990, che garantisce l’accesso ai documenti la cui conoscenza sia necessaria per curare o difendere interessi giuridici, e dall’art. 60 d.lgs. n. 196/2003, che per i dati idonei a rivelare lo stato di salute richiede che la situazione tutelata sia di rango almeno pari ai diritti dell’interessato. Richiamando il principio di Cons. Stato, Sez. III, n. 139 del 2018, il TAR afferma che la comparazione va svolta in concreto, secondo proporzionalità, pertinenza e non eccedenza.

Nel caso specifico l’accesso riguarda atti idonei a rivelare lo stato di salute di pazienti. Il ricorrente ha però ampiamente dimostrato l’interesse: nell’istanza ha indicato lo scopo difensivo e ha depositato copia del ricorso pendente davanti al Tribunale di Siracusa, Sezione Lavoro, con il decreto di fissazione dell’udienza. Da qui la prova dell’interesse diretto, concreto e attuale.

Il Collegio respinge le eccezioni del controinteressato. Quanto al difetto di legittimazione passiva, la circostanza che le dichiarazioni richieste servano a verificarne le corrispondenti rende necessaria la sua vocazione in giudizio. Quanto al difetto di interesse per la mancata partecipazione alla prova di esame, richiama l’Adunanza Plenaria del Consiglio di Stato, sentenze nn. 19, 20 e 21 del 25 settembre 2020: l’accesso difensivo non presuppone l’instaurazione o la pendenza del giudizio, ma serve a decidere se agire e come costruire la strategia.

La stessa Adunanza Plenaria esclude che l’accesso documentale sia condizionato dai poteri di esibizione degli artt. 210, 211 e 213 cod. proc. civ.. Infine, nessuna rilevanza assume la richiesta di archiviazione in sede penale, data la natura autonoma dell’azione per l’accesso.

Il ricorso è pertanto accolto: è accertato il diritto del ricorrente ad accedere ai documenti richiesti con l’istanza del 22 febbraio 2024, previo oscuramento dei dati sensibili e sensibilissimi, e l’ASP è tenuta a consentirne visione ed estrazione di copia entro trenta giorni. Le spese sono compensate per le peculiarità della controversia.