Irripetibilità dell’indebito per ritardato accertamento della causa di servizio (TAR Abruzzo n. 502 del 27.11.2024)

Principi di diritto (Massima)
Il divieto di ripetizione dell’indebito oggettivo previsto dall’art. 39, comma 3, del d.P.R. n. 51/2009 si applica anche al dipendente collocato in aspettativa per inabilità assoluta al servizio, e non soltanto a quello in aspettativa per invalidità permanente parziale. L’interpretazione che limita la non ripetibilità alla sola fattispecie di invalidità relativa contrasta con il principio di parità di trattamento di cui all’art. 3 Cost., perché situazioni omogenee — somme erogate in eccedenza a causa del ritardo nell’accertamento della non dipendenza dell’infermità da causa di servizio — ricevono un trattamento differenziato in base alla mera qualificazione dell’inidoneità. La ratio dell’irripetibilità risiede nella tutela rafforzata dell’interesse previdenziale ex art. 38 Cost., che sarebbe frustrata ove il procedimento non si concludesse entro un termine ragionevole e comunque prima della durata massima biennale dell’aspettativa.

Il Fatto

Il ricorrente, nella qualità di erede di un Brigadiere Capo dell’Arma dei Carabinieri, ha impugnato l’ingiunzione di pagamento emessa dal Comando Generale dell’Arma per il recupero di competenze stipendiali corrisposte al de cuius durante l’aspettativa per infermità non dipendente da causa di servizio. Il ricorso è stato riproposto davanti al giudice amministrativo dopo che il Tribunale civile aveva dichiarato il difetto di giurisdizione.

Il ricorrente ha dedotto la violazione dei diritti partecipativi, il difetto di motivazione, la violazione del principio di parziarietà delle obbligazioni ereditarie e la contraddittorietà tra atti amministrativi. L’Amministrazione si è costituita chiedendo il rigetto. La domanda cautelare era stata respinta per carenza del periculum in mora.

La Motivazione della Corte

Il Collegio, in assenza di graduazione dei motivi, esamina con priorità la censura che contesta in radice il diritto-dovere di ripetizione degli emolumenti indebitamente corrisposti. Il motivo è fondato.

Il Tribunale richiama la giurisprudenza costituzionale che ha affermato la portata generale della disciplina dell’indebito oggettivo ex art. 2033 cod. civ., valevole anche per le pubbliche amministrazioni, salvo le disposizioni speciali che prevedono l’irripetibilità delle attribuzioni erogate in campo retributivo, previdenziale e assistenziale. Su questa base l’Amministrazione ha esercitato la pretesa restitutoria fondandosi su un’interpretazione riduttiva dell’art. 39, comma 4, del d.P.R. n. 51/2009.

Il Collegio osserva che tale disposizione opera «fatte salve le disposizioni di maggior favore», sicché l’Amministrazione avrebbe dovuto verificare se ricorresse la fattispecie di non ripetibilità del comma 3 del medesimo articolo. Quest’ultima, richiamando il Cons. Stato, sez. II, n. 4848 del 2024, riguarda il dipendente con diagnosi definitiva di invalidità permanente parziale ed enuncia espressamente il divieto della condictio indebiti per gli assegni erogati per intero a partire dal terzo semestre, qualora la pronuncia sulla causa di servizio intervenga oltre il ventiquattresimo mese dal collocamento in aspettativa.

L’interpretazione letterale del comma 4 seguita dall’Amministrazione — che confina il divieto alla sola invalidità parziale — si pone in contrasto con l’art. 3 Cost. La qualificazione dell’inidoneità come assoluta o relativa non incide né sul giudizio di dipendenza dell’infermità da causa di servizio né sulla durata del relativo accertamento; l’esclusione dell’irripetibilità per l’inabile assoluto è pertanto ingiustificata.

Nel caso concreto, dal provvedimento di riconoscimento risulta che tra la formulazione del giudizio di non dipendenza e la data del collocamento in aspettativa sono decorsi più di ventiquattro mesi: si è quindi perfezionata la fattispecie speciale di irripetibilità. Il ricorso è accolto e l’ingiunzione annullata, con assorbimento delle censure del primo motivo e compensazione delle spese in ragione della natura ermeneutica della questione.