Responsabilità precontrattuale della stazione appaltante e interesse negativo (TAR Calabria n. 1663 del 07.09.2026)

Principi di diritto (Massima)
Nelle procedure di alienazione di beni pubblici la stazione appaltante risponde a titolo di responsabilità precontrattuale quando avvia la gara senza verificare l’esistenza di ostacoli giuridici o tecnici al perfezionamento del contratto, né si adoperi successivamente per rimuoverli, così violando il dovere di buona fede di cui all’art. 1, comma 2-bis, legge n. 241/1990 e deludendo l’affidamento incolpevole dell’aggiudicatario. Il risarcimento è circoscritto al solo interesse negativo, comprensivo del danno emergente e del lucro cessante correlato alla perdita di ulteriori occasioni contrattuali, restando escluso il ristoro dell’interesse positivo. L’azione restitutoria ex art. 2033 cod. civ. è soggetta a prescrizione decennale, decorrente dalla scadenza del termine di efficacia dell’offerta; l’azione risarcitoria, di natura extracontrattuale, soggiace al termine quinquennale, interrotto dalla domanda proposta nel giudizio poi definito con declinatoria di giurisdizione.

Il Fatto

La gestione liquidatoria di un’azienda agricola regionale indisse un’asta pubblica per la vendita di un complesso industriale. Il compendio fu aggiudicato a un’offerente, che indicò poi come acquirente una società. Il verbale fu approvato e l’aggiudicataria versò una parte del prezzo, pari al 25%.

Convocata la venditrice per il rogito, questa comunicò l’impossibilità di stipulare per presunte incongruità catastali: una cabina di trasformazione elettrica ricadeva nella particella da trasferire. L’acquirente chiese una riduzione del prezzo, ma la trattativa si arenò. Dopo ripetute sollecitazioni senza esito, la società agì in giudizio. Il Tribunale di Crotone declinò due volte la giurisdizione in favore del giudice amministrativo, dinanzi al quale il giudizio fu riassunto ai sensi dell’art. 11 c.p.a.

La Motivazione della Corte

Il Tribunale ha anzitutto confermato la giurisdizione esclusiva del giudice amministrativo, escludendo di sollevare conflitto dinanzi alle Sezioni Unite. Ha poi inquadrato la vicenda: il contratto è un contratto attivo, disciplinato dal r.d. n. 2440/1923 e dal r.d. n. 827/1924, ma non dal codice degli appalti invocato dalla ricorrente.

Non si applica l’art. 16, comma 4, r.d. n. 2440/1923, che equipara il verbale di aggiudicazione al contratto: l’avviso d’asta prevedeva espressamente che il verbale non tenesse luogo di contratto e che il passaggio di proprietà fosse subordinato alla stipula dell’atto. Da qui l’infondatezza della tesi della resistente, secondo cui l’acquirente sarebbe già divenuta proprietaria.

Il Tribunale ha poi riqualificato i fatti alla luce del principio iura novit curia, richiamando Cass. civ., Sez. V, n. 9909 del 2025. Superati i 90 giorni di validità dell’offerta previsti dall’avviso, l’offerente non era più vincolato e poteva domandare la restituzione di quanto versato.

L’eccezione di prescrizione è fondata quanto all’azione restitutoria: il diritto alla restituzione dell’indebito si è estinto per il decorso del termine decennale. È invece infondata quanto all’azione risarcitoria: le diffide del 2011 e la citazione del 2013 hanno interrotto la prescrizione, e tra la sentenza declinatoria del 2019 e il nuovo giudizio del 2021 non è maturato il termine quinquennale.

Nel merito, la responsabilità dell’ente è di natura precontrattuale, ai sensi dell’art. 1, comma 2-bis, legge n. 241/1990, in combinato disposto con gli artt. 97, comma 2, Cost. e i principi di correttezza. La gestione liquidatoria ha indetto la gara senza verificare gli ostacoli tecnici e non li ha rimossi, deludendo l’affidamento incolpevole dell’aggiudicataria. Il Tribunale ha richiamato l’Adunanza plenaria n. 21 del 2021 e Cons. Stato, Sez. V, n. 10221 del 2023.

Il danno risarcibile è circoscritto all’interesse negativo: sono dovuti gli esborsi per lo studio di fattibilità e per la pulizia del compendio, mentre restano esclusi i pregiudizi da mancata locazione e da mancato impianto fotovoltaico, attinenti all’interesse positivo. Il ricorso è stato pertanto accolto parzialmente.