Obbligo di indizione delle selezioni interne condizionato alla contrattazione delle risorse (Cass. civ. Sez. Lavoro n. 21428 del 24.06.2026)

Principi di diritto (Massima)
La clausola del contratto collettivo che prevede l’attivazione con cadenza biennale di procedure selettive per la progressione economica all’interno del profilo non pone in capo all’amministrazione un obbligo incondizionato di indizione, qualora la stessa disposizione subordini l’attivazione alla previa definizione delle risorse in sede di contrattazione collettiva integrativa e alla determinazione del fabbisogno in sede di approvazione del bilancio di previsione. In difetto di tali presupposti, nessun diritto soggettivo all’avanzamento di livello può sorgere in capo al dipendente, né configurabile è un diritto allo scorrimento della graduatoria degli idonei, attesa la discrezionalità dell’amministrazione nella scelta tra scorrimento e nuova selezione. La domanda risarcitoria per perdita di chance resta assorbita laddove la mancata indizione sia dipesa dall’insussistenza del presupposto finanziario.

Il Fatto

Alcuni dipendenti di un ente pubblico di ricerca, inquadrati nel secondo livello del profilo di ricercatore e tecnologo, avevano partecipato a una procedura selettiva per l’accesso al primo livello, risultando idonei nella graduatoria approvata nel 2010. Dedotto l’inadempimento dell’ente all’obbligo, previsto dalla disciplina contrattuale collettiva, di indire con cadenza biennale le procedure di progressione, i lavoratori chiedevano l’attribuzione del superiore inquadramento ovvero, in subordine, il risarcimento del danno da ritardo, da perdita di chance e da dequalificazione professionale.

Il tribunale accoglieva le domande, dichiarando l’inadempimento dell’ente e condannandolo all’attribuzione del superiore inquadramento. La corte d’appello, adita dall’ente, riformava la decisione, escludendo la configurabilità di un obbligo incondizionato di indizione biennale, condizionato com’era alla previa costituzione di un apposito fondo in sede di contrattazione collettiva. Avverso tale sentenza i lavoratori proponevano ricorso per cassazione.

La Motivazione della Corte

La Corte di cassazione, esaminato il primo motivo di ricorso, ha escluso l’obbligatorietà dell’indizione biennale delle procedure selettive. Il dato letterale della clausola, che pure utilizza l’espressione “attivate con cadenza biennale”, non è risultato certo e univoco, soprattutto se confrontato con la disciplina del previgente contratto collettivo, che conteneva elementi di cogenza ben più marcati. L’esegesi complessiva della disposizione, condotta ai sensi dell’art. 1363 cod. civ., ha invece evidenziato come la determinazione del numero dei posti fosse rimessa all’ente in sede di approvazione del bilancio di previsione e come le risorse per il fondo fossero definite previa contrattazione collettiva.

Tali disposizioni, rimettendo alla valutazione dell’ente le determinazioni sul fabbisogno di personale e alla contrattazione integrativa l’individuazione delle risorse e dei posti disponibili, contraddicono la tesi dell’obbligo incondizionato di indizione. La Corte ha richiamato il principio per cui, nel pubblico impiego contrattualizzato, l’attribuzione dei trattamenti economici è riservata alla contrattazione collettiva, sicché un atto deliberativo dell’amministrazione che riconosca il beneficio a prescindere da tale contrattazione sarebbe nullo, per violazione dell’art. 2, comma 3, d.lgs. n. 165/2001.

La Corte ha inoltre ribadito che le decisioni datoriali che comportano spesa a carico dell’amministrazione sono nulle se adottate in assenza della necessaria copertura finanziaria, dovendo tale invalidità essere rilevata anche d’ufficio dal giudice. Nel caso di specie, i ricorrenti avevano implicitamente ammesso che le progressioni non erano mai state finanziate da alcun contratto collettivo integrativo, circostanza che ha assunto valenza impeditiva dell’obbligo di indizione.

Quanto al diritto allo scorrimento della graduatoria, la Corte ha richiamato il principio per cui l’utilizzo delle graduatorie degli idonei non costituisce un diritto soggettivo dei medesimi, ma postula l’esercizio prioritario della discrezionalità dell’amministrazione nella copertura del posto, ove un obbligo in tal senso non sia contemplato dalla contrattazione collettiva o dal bando. La domanda risarcitoria per perdita di chance incontra, poi, l’ostacolo assorbente dell’insussistenza di un illecito, in mancanza del presupposto finanziario, nonché quello della mancata prova di una chance qualificata di successo.

Il secondo motivo, incentrato sulla mancata prova del superamento virtuale della procedura, è stato dichiarato inammissibile per difetto di decisività e per avere sollecitato un sindacato su un apprezzamento di merito non consentito in sede di legittimità. Il ricorso è stato quindi rigettato, con declaratoria dei presupposti per il versamento del contributo unificato.