CCNL diverso in gara e clausola sociale: onere di prova sull’operatore (TAR Campania n. 1463 del 21.02.2025)

Principi di diritto (Massima)
L’operatore economico che, in sede di offerta, dichiari di applicare un CCNL diverso da quello indicato dalla stazione appaltante deve dimostrare in concreto la coerenza del contratto prescelto con l’oggetto dell’appalto e l’equivalenza delle tutele garantite ai lavoratori rispetto al contratto richiamato dalla lex specialis. Tale onere probatorio costituisce condizione di ammissibilità della scelta derogatoria e non può essere assolto con la sola allegazione della compatibilità astratta del contratto con la prestazione. La valutazione di congruità dell’offerta ha natura globale e sintetica ed è espressione di potere tecnico-discrezionale insindacabile nel merito, salvo manifesta illogicità o insufficienza motivazionale. La mancata coerenza tra il monte ore dichiarato in offerta e quello ripreso nelle giustificazioni, unitamente allo scostamento non giustificato dai minimi salariali delle tabelle ministeriali, integra ulteriore indice di inattendibilità dell’offerta.

Il Fatto

Il Ministero delle Infrastrutture e dei Trasporti, in qualità di centrale di committenza, indice una gara aperta per il servizio di pulizia e sanificazione presso la Fondazione Teatro San Carlo di Napoli, da aggiudicarsi con il criterio dell’offerta economicamente più vantaggiosa. Alla procedura partecipano diciannove operatori. In esito alla verifica di anomalia ex art. 97 del d.lgs. n. 50/2016, i primi tre graduati vengono esclusi; la valutazione coinvolge poi la quarta classificata, odierna ricorrente, che viene esclusa con nota del 27 agosto 2024.

La società impugna l’esclusione, i verbali di gara e il decreto di aggiudicazione, contestando la ragionevolezza tecnica della valutazione e chiedendo la declaratoria di inefficacia del contratto. Si costituiscono l’amministrazione e l’ATI controinteressata, eccependo l’infondatezza del ricorso.

La Motivazione della Corte

Il Collegio richiama il principio consolidato secondo cui la verifica di anomalia ha natura globale e sintetica e costituisce espressione di potere tecnico-discrezionale, sindacabile solo per manifesta illogicità o insufficienza motivazionale. Nel caso concreto la motivazione della Commissione è analitica e supera la soglia del giudizio complessivo richiesto.

La questione dirimente è l’applicazione di un CCNL diverso da quello indicato negli atti di gara. La stazione appaltante aveva imposto il CCNL Multiservizi; la ricorrente aveva dichiarato di applicare il CCNL ANPIT-CISAL Servizi Ausiliari, senza dimostrare i requisiti cui è subordinata la facoltà alternativa. Il Tribunale richiama la giurisprudenza secondo cui la valutazione di congruità del costo del lavoro tutela la sostenibilità dell’offerta e il rispetto dei minimi salariali retributivi, in coerenza con gli artt. 36 e 97 Cost. e con l’art. 30, comma 3, del d.lgs. n. 50/2016. Gli operatori possono optare per contratti diversi, ma entro il limite della coerenza, pertinenza e adeguatezza rispetto alla garanzia di un omogeneo livello di tutela. Il principio è confluito nel vigente art. 11, comma 3, del d.lgs. n. 36/2023.

Nel caso concreto la ricorrente non ha assolto all’onere: si è limitata ad allegare la compatibilità del contratto con l’oggetto della prestazione, richiamando precedenti relativi a servizi di call center, dunque a prestazioni diverse. L’omissione, già rilevata in sede procedimentale, non è stata colmata in giudizio.

Il Collegio evidenzia inoltre la discordanza tra il monte ore indicato nelle giustificazioni e quello risultante dall’offerta tecnica, comprensivo delle ore per coordinamento e figure trasversali. Le ore offerte in gara vincolano il concorrente per intero e costituiscono il parametro delle successive giustificazioni. A ciò si aggiunge lo scostamento non giustificato dai minimi salariali delle tabelle ministeriali e l’omessa considerazione dei maggiori costi da scatti di anzianità. Rileva, sotto il profilo della buona fede ex art. 1337 c.c., il vincolo di coerenza tra le voci dichiarate e quelle giustificate.

Quanto alla clausola sociale, il CCNL Multiservizi impone l’assorbimento del personale per un numero di ore non inferiore a quelle prestate; la ricorrente ha garantito il mantenimento del livello e della retribuzione in termini generici, ma non delle ore contrattuali. Il ricorso è pertanto rigettato, con condanna alle spese.