Nullità della cessione dello ius sepulchri e azione di indebito arricchimento (Cass. civ. Sez. III n. 190 del 07.01.2025)

Principi di diritto (Massima)
Nel sepolcro gentilizio o familiare lo ius sepulchri è attribuito iure sanguinis e non iure successionis, con conseguente intrasmissibilità per atto tra vivi o mortis causa, imprescrittibilità e irrinunciabilità. La nullità della scrittura privata di cessione di tali diritti elimina il titolo su cui l’azione di cessione può fondarsi, rendendola non esercitabile. Ne deriva che l’azione di indebito arricchimento ex art. 2041 cod. civ. non è sussidiaria né recessiva rispetto alle regole sulla comunione di cui agli artt. 1100 e ss. cod. civ., ma costituisce l’unico rimedio esperibile. Il giudice di merito che ometta di considerare la nullità del contratto e richiami genericamente le regole sulla comunione incorre in violazione di legge.

Il Fatto

La ricorrente, rimasta vedova, assumeva di essere stata indotta dai germani del marito ad acquisire gratuitamente i diritti su un’edicola cimiteriale di famiglia, formalizzati con scrittura privata. Dopo aver eseguito lavori di ristrutturazione, i germani negavano la cessione e rivendicavano la proprietà dell’edicola quali eredi dei genitori. La ricorrente provvedeva a seppellire altrove la salma del marito e agiva in giudizio per il rimborso della spesa.

Il Tribunale di Cassino, previa declaratoria di nullità della scrittura di cessione, accoglieva la domanda e condannava i convenuti al pagamento pro quota a titolo di ingiustificato arricchimento. La Corte d’Appello di Roma accoglieva il gravame dei due appellanti, dichiarando assorbito il secondo motivo, sul rilievo che l’attrice avrebbe potuto agire ex art. 2043 cod. civ. o in base alle regole sulla comunione. Avverso tale pronuncia la ricorrente proponeva ricorso per cassazione affidato a due motivi.

La Motivazione della Corte

I due motivi, scrutinati congiuntamente per la loro connessione, sono stati ritenuti fondati. La Corte ha preliminarmente richiamato il proprio orientamento secondo cui, nel sepolcro gentilizio o familiare, lo ius sepulchri si acquista dal singolo iure proprio sin dalla nascita, iure sanguinis e non iure successionis, determinando una particolare forma di comunione tra contitolari caratterizzata da intrasmissibilità, imprescrittibilità e irrinunciabilità (v. Cass., n. 12957/2000; Cass., n. 700/2012).

La Corte ha rilevato che il giudice di merito ha del tutto trascurato tali principi. La scrittura privata di cessione era stata dichiarata nulla in prime cure proprio sul rilievo della intrasmissibilità inter vivos dei diritti sul sepolcro gentilizio. Da ciò consegue che l’azione esperita ex art. 2041 cod. civ. non poteva essere considerata sussidiaria e recessiva rispetto alle regole sulla comunione, richiamate genericamente ed erroneamente nella sentenza impugnata.

La Corte ha quindi ribadito il principio secondo cui la nullità del contratto elimina il titolo su cui la relativa azione può fondarsi, rendendola non esercitabile (Cass., 22/3/2012 n. 4620, che richiama Cass., 24/2/2010 n. 4492). Ne discende che, nella specie, l’azione di indebito arricchimento rappresentava l’unico rimedio esperibile: la nullità della cessione precludva il ricorso tanto alle regole sulla comunione quanto all’azione aquiliana evocata dagli appellanti.

Conclusivamente la Corte ha accolto il ricorso per quanto di ragione e ha cassato la sentenza impugnata con rinvio alla Corte d’Appello di Roma, in diversa composizione, per nuovo esame in applicazione dei principi indicati.