Lavoro straordinario nel pubblico impiego: basta il consenso anche implicito del datore (Cass. civ. Sez. Lavoro n. 6998 del 16.03.2025)

Principi di diritto (Massima)
In tema di pubblico impiego contrattualizzato, il lavoratore ha diritto al pagamento della prestazione resa per lavoro straordinario nella misura prevista dalla contrattazione collettiva ove essa sia eseguita con il consenso, anche implicito, del datore di lavoro o di chi abbia il potere di conformarla e, comunque, non insciente o prohibente domino. Tale consenso è il solo elemento che condiziona l’applicabilità dell’art. 2126 c.c., in relazione all’art. 2108 c.c., a prescindere dalla validità della richiesta e dal rispetto dei limiti e delle regole sulla spesa pubblica, che può incidere semmai sulla responsabilità dei funzionari verso l’amministrazione. Il divieto di erogazione dei compensi in mancanza dei sistemi automatici di rilevazione delle presenze, posto dall’art. 3, comma 83, della legge n. 244/2007, non preclude il pagamento quando quegli strumenti non siano stati ancora installati, ben potendo l’esecuzione della prestazione essere dimostrata anche per testi.

Il Fatto

Un dipendente di un’agenzia regionale, inquadrato come operaio specializzato e addetto a mansioni di custodia del patrimonio forestale, ha convenuto in giudizio il datore di lavoro pubblico per ottenere il pagamento delle somme dovute a titolo di straordinario per un periodo determinato, o in subordine il risarcimento del danno. A fondamento della domanda ha allegato un ordine di servizio con cui erano stati fissati turni giornalieri di otto ore, di cui un’ora e mezza a titolo di lavoro straordinario.

Il giudice di primo grado ha accolto la domanda e la Corte d’appello ha rigettato l’impugnazione proposta dall’ente. Quest’ultimo ha quindi proposto ricorso per cassazione, dolendosi della mancata applicazione della disciplina del d.lgs. n. 165/2001 e dell’art. 3, comma 83, della legge n. 244/2007, per l’assenza di una preventiva autorizzazione formale e di riscontri delle presenze.

La Motivazione della Corte

La Corte ha anzitutto rilevato l’inammissibilità parziale del motivo: il ricorrente non ha colto la ratio decidendi della sentenza impugnata, che aveva già affermato la natura pubblica del rapporto e fondato il diritto del dipendente sull’art. 2126 c.c. Parimenti inammissibile è la doglianza sulla revoca implicita dell’autorizzazione, questione mai trattata dal giudice di merito e non investita da specifica censura.

Nel merito, la Corte ricostruisce l’evoluzione del proprio orientamento. In origine si richiedeva la previa autorizzazione dell’amministrazione (richiamata Cass., Sez. L, n. 2509 del 2017), ma la giurisprudenza più recente ha chiarito che l’art. 2126 c.c. non contrasta con le previsioni collettive sulle autorizzazioni né con i vincoli di spesa, essendo ad esse integrativo: quando la prestazione è resa in coerenza con la volontà del datore, va remunerata in linea con l’art. 36 Cost. (Cass., Sez. L, n. 17912 del 2024).

Il consenso datoriale, anche espresso in modo non formalmente corretto, è dunque il solo elemento che condiziona l’applicabilità dell’art. 2126 c.c. in relazione all’art. 2108 c.c. (Cass., Sez. L, n. 18063 del 2023; Cass., Sez. L, n. 27842 del 2023). La Corte ribadisce che l’autorizzazione è elemento costitutivo della pretesa, da allegare e provare, ma può essere implicita: è sufficiente che la prestazione non sia resa insciente o prohibente domino.

Nella specie il requisito risulta rispettato, essendo stato accertato un ordine di servizio che imponeva turni di otto ore comprensivi di un’ora e mezza di straordinario. Quanto ai sistemi di rilevazione, la Corte osserva che l’art. 3, comma 83, della legge n. 244/2007 è nella specie inapplicabile, non essendo stati ancora installati gli strumenti automatici; il mancato rispetto della norma non assume comunque rilievo, traducendosi semmai in responsabilità contabile di chi ha consentito lo straordinario. Il ricorso è rigettato con condanna alle spese e obbligo di versamento dell’ulteriore contributo unificato.