Chat Sky ECC e O.E.I.: utilizzabili se il reato è in flagranza (Cass. pen. Sez. III n. 21831 del 09.06.2025)

Principi di diritto (Massima)
L’acquisizione mediante ordine europeo di indagine dei risultati di intercettazioni disposte da un’autorità giudiziaria straniera in un procedimento penale pendente davanti ad essa, ed effettuate su piattaforma informatica criptata e su criptofonini, non è disciplinata dall’art. 234-bis cod. proc. pen., che opera al di fuori delle ipotesi di collaborazione tra autorità giudiziarie, trovando applicazione la disciplina dell’art. 270 cod. proc. pen. Ai fini dell’utilizzabilità non rileva che nel procedimento estero l’intercettazione sia stata disposta per un reato per il quale è consentita in Italia, ma che nel procedimento italiano si proceda per uno dei delitti per i quali l’art. 270 cod. proc. pen. la consente, essendo sufficiente che sia previsto l’arresto obbligatorio in flagranza. L’ordine europeo di indagine non deve essere preceduto da autorizzazione del giudice italiano, non richiesta dalla disciplina nazionale. L’utilizzabilità è esclusa solo se il giudice rilevi la violazione dei diritti fondamentali, con onere di allegazione e prova a carico della difesa.

Il Fatto

Il Tribunale del riesame di Lecce ha rigettato l’istanza proposta dall’indagato avverso l’ordinanza del Gip applicativa della custodia in carcere per i reati di cui agli artt. 73 e 74 d.P.R. n. 309/1990, confermando il quadro indiziario e le esigenze cautelari del pericolo di recidiva.

La difesa ha proposto ricorso per cassazione deducendo l’inutilizzabilità delle chat acquisite con ordine europeo di indagine presso l’autorità giudiziaria francese, per omessa verifica che l’attività di intercettazione estera riguardasse reati rientranti nel novero dell’art. 270 cod. proc. pen., nonché la lesione del diritto di difesa per mancanza di accesso alle procedure di gestione dei dati e al software di decifratura. Ha censurato inoltre la gravità indiziaria, l’aggravante di cui all’art. 416-bis.1 cod. pen. e la ritenuta attualità del pericolo di recidiva.

La Motivazione della Corte

La Corte muove dalle pronunce delle Sezioni Unite n. 23756 del 29.02.2024 e n. 23755 del 29.02.2024, che hanno escluso l’applicabilità dell’art. 234-bis cod. proc. pen. all’acquisizione di risultati di intercettazioni estere su piattaforme criptate, individuando la disciplina applicabile nell’art. 270 cod. proc. pen. L’ordinanza impugnata ne ha fatto corretta applicazione, poiché per il reato di associazione finalizzata al narcotraffico è previsto l’arresto in flagranza.

Il Collegio precisa che non rileva la verifica circa il reato per cui l’intercettazione è stata disposta all’estero, ma che nel procedimento italiano si proceda per uno dei delitti per i quali l’art. 270 cod. proc. pen. la consente. Trattandosi di reati con arresto obbligatorio in flagranza, i risultati acquisiti all’estero sono utilizzabili in Italia. La censura è superata anche in fatto, risultando dal provvedimento impugnato che in Francia si procedeva per associazione a delinquere finalizzata al traffico di stupefacenti.

Quanto all’ordine europeo di indagine, la Corte richiama il principio per cui le prove già in possesso delle autorità estere possono essere richieste ed acquisite dal pubblico ministero senza preventiva autorizzazione del giudice italiano, né è necessaria l’acquisizione dei provvedimenti stranieri di autorizzazione, non richiedendola l’art. 78 disp. att. cod. proc. pen.

Sul diritto di difesa, il Collegio ribadisce che l’utilizzabilità di atti acquisiti mediante O.E.I. esige il rispetto dei diritti fondamentali, ma non l’osservanza puntuale di tutte le regole italiane di formazione degli atti. Opera la presunzione relativa di conformità dell’attività estera al diritto dell’Unione, con onere della difesa di allegare e provare il fatto da cui inferire la violazione, come desumibile dall’art. 187 cod. proc. pen. Nel caso concreto nessun fatto è stato allegato, e la censura ha carattere esplorativo.

La Corte distingue infine la sentenza della Corte di giustizia UE n. 217 del 2024, concernente l’accesso a dati statici di telefoni cellulari, situazione diversa dall’utilizzazione di intercettazioni estere. Quanto alla gravità indiziaria, l’identificazione dell’indagato quale interlocutore delle chat risulta riscontrata da servizi di osservazione e dichiarazioni del collaboratore di giustizia; la circostanza aggravante è argomentata dalla frequentazione con soggetti di nota caratura mafiosa. Il secondo motivo è infondato: il tempo silente non è rilevante, non essendo emersa la rescissione del vincolo associativo, e la presunzione di cui all’art. 275, comma 3, cod. proc. pen. non è superata. Il ricorso è rigettato con condanna alle spese processuali.