Concessioni cimiteriali perpetue trasformabili in temporanee dal regolamento comunale (TAR Lombardia n. 2324 del 17.06.2025)

Principi di diritto (Massima)
La pubblica amministrazione può modificare il contenuto dei titoli concessori relativi ad aree demaniali cimiteriali e trasformare le concessioni perpetue in concessioni temporanee, anche mediante regolamentazione generale e astratta. La regola della normale revocabilità delle concessioni su beni demaniali non ammette deroghe implicite: l’art. 92 del d.P.R. n. 285/1990, disciplinando la sola revoca delle concessioni a tempo determinato, non attribuisce alle concessioni perpetue una intangibilità ex lege. Lo ius sepulchri, pur configurandosi come diritto soggettivo perfetto di natura reale nei rapporti tra privati, si affievolisce ad interesse legittimo nei confronti dell’amministrazione concedente, restando soggetto ai poteri regolativi e conformativi di stampo pubblicistico. Ne consegue la legittimità dell’atto comunale che, per esigenze di rotazione delle sepolture e di tutela del decoro del luogo sacro, imponga la durata determinata delle concessioni e il relativo onere di rinnovo.

Il Fatto

Il ricorrente è titolare di una concessione cimiteriale relativa a una cella del Cimitero Maggiore di Como, acquisita per successione mortis causa dai concessionari originari. Con istanza del gennaio 2024 chiedeva all’amministrazione di riconoscere il carattere perpetuo della concessione.

Il Comune, provvedendo sulla memoria-istanza, negava tale carattere, considerava la concessione scaduta per decorso del termine di cinquant’anni dalla modifica del regolamento di polizia mortuaria deliberata nel 1972 e imponeva un onere di rinnovo. Il ricorrente impugnava il provvedimento e l’Avviso pubblico di scadenza delle concessioni del 13 ottobre 2023, chiedendo altresì la nomina di un commissario ad acta. Il Comune eccepiva l’inammissibilità del ricorso per omessa notifica ad almeno un controinteressato e, nel merito, la nullità dell’atto di cessione del 1833 per contrarietà all’art. 823 cod. civ.

La Motivazione della Corte

Il Collegio disattende l’eccezione di inammissibilità, rilevando che il ricorso è stato notificato a un terzo cittadino, potenzialmente portatore di interesse confliggente, con piena osservanza dell’art. 41, comma 2, cod. proc. amm. Priva di pregio è anche l’eccezione di nullità: l’atto del 1833 costituisce concessione perpetua di uso e non alienazione di bene demaniale, come emerge dalla stessa domanda dei concessionari originari.

Nel merito, il ricorrente sosteneva l’inapplicabilità dell’art. 39 del regolamento comunale del 1972, che avrebbe trasformato in temporanee anche le concessioni anteriori. Il Collegio osserva che il provvedimento impugnato è chiaramente applicativo di tale regolamento, non espressamente impugnato e non disapplicabile per assenza di profili di illegittimità.

La questione è già stata affrontata dalla giurisprudenza. Le Sezioni Unite n. 8197 del 1994 hanno qualificato la concessione cimiteriale come atto di natura traslativa, che crea un diritto reale opponibile iure privatorum ma affievolito nei confronti dell’amministrazione. Il Cons. Stato n. 6643 del 2018 e il Cons. Stato n. 8248 del 2022 hanno confermato la cedevolezza dello ius sepulchri rispetto ai poteri autoritativi. Il Cons. Stato n. 2111 del 2024 ha affermato la legittimità dell’intervento comunale che, con regolamentazione generale, trasformi le concessioni perpetue in temporanee.

L’art. 98 del d.P.R. n. 285/1990 conferma la trasformabilità, prevedendo che in caso di soppressione del cimitero i titolari di concessioni perpetue ottengano altra concessione di novantanove anni. Il silenzio dell’art. 92 sulle concessioni perpetue non vale a sancirne l’irrevocabilità, dovendo una deroga alla regola della revocabilità essere espressa.

Nel caso concreto, l’art. 39 del regolamento del 1972 prevede per tutte le concessioni, nuove ed esistenti, la durata di cinquant’anni, e il successivo art. 48 presuppone la scadenza della concessione disponendo il rinnovo. Anche il regolamento del 2021 ribadisce la temporaneità delle concessioni. Inconferente è il richiamo all’art. 92, comma 2, d.P.R. n. 285/1990, riferendosi alla revoca delle concessioni ultracentenarie e non alla modifica della durata. Il ricorso è respinto, con compensazione delle spese.