Autotutela demaniale ex art. 378 e sufficienza dell’uso pubblico del tracciato (Cons. Stato n. 9532 del 27.11.2024)

Principi di diritto (Massima)
Il potere di autotutela previsto dall’art. 378 della legge n. 2248/1865, Allegato F, costituisce rimedio possessorio di natura autoritativa che l’amministrazione esercita a tutela dei beni demaniali, e resta esperibile anche dopo l’entrata in vigore del codice civile in forza dell’art. 823, comma 2, cod. civ.. Per la legittimità del provvedimento non è necessaria la prova della proprietà pubblica della strada: è sufficiente l’accertamento incidentale dell’uso pubblico prolungato per il tempo necessario all’acquisto per usucapione e dell’idoneità del tracciato a soddisfare esigenze di pubblico interesse. La tutela speciale copre anche i diritti demaniali su beni altrui, come la servitù di passaggio, e l’uso pubblico di fatto non ancora formalizzato in un accertamento giurisdizionale. Il mancato inserimento della strada nell’elenco comunale delle vie pubbliche o vicinali ha natura dichiarativa e non costitutiva: può al più aggravare l’onere probatorio dell’ente, che non può invocare la presunzione di uso pubblico derivante dall’iscrizione.

Il Fatto

Il Comune di Sinalunga, con ordinanza del Comandante della Polizia Municipale, ha intimato al proprietario di un fondo la rimozione dei massi collocati su uno stradello di collegamento tra una strada provinciale e una strada comunale, disponendo il ripristino della sede stradale e prevedendo l’esecuzione d’ufficio in caso di inadempimento. Il destinatario ha impugnato l’atto davanti al TAR Toscana, deducendo di aver sempre esercitato la propria signoria esclusiva sul percorso e contestando la natura demaniale dello stesso.

Il TAR ha respinto il ricorso, ritenendo provata la funzione di collegamento tra due vie pubbliche e l’uso pubblico protratto, sulla base delle risultanze catastali, della documentazione aerofotogrammetrica e delle sentenze del giudice civile intervenute tra le parti. Il ricorrente ha proposto appello, censurando il difetto di istruttoria e di motivazione e la ritenuta insufficienza delle prove della demanialità.

La Motivazione della Corte

Il Consiglio di Stato ricostruisce il perimetro del potere esercitato. L’art. 378 della legge n. 2248/1865 consente all’amministrazione di tutelare in via autoritativa i beni demaniali, e la relativa legittimità non presuppone un titolo formale di acquisto: è sufficiente che siano accertati incidentalmente l’uso pubblico prolungato e l’attitudine del tracciato a soddisfare esigenze collettive. La Corte chiarisce così il senso dell’orientamento richiamato dall’appellante secondo cui serve un valido titolo di acquisto: la massima va letta in termini più limitati, coerenti con la tutela dei diritti demaniali su beni altrui.

Quanto ai requisiti delle vie vicinali pubbliche, la sentenza ribadisce la necessità del passaggio iure servitutis publicae da parte di una collettività territorialmente qualificata, della concreta idoneità della strada a soddisfare esigenze di interesse generale e di un titolo valido, da intendersi anche come protrazione dell’uso da tempo immemorabile. L’omessa iscrizione nell’elenco comunale non è decisiva, posto che l’elenco ha efficacia meramente dichiarativa e il suo difetto può solo aggravare l’onere probatorio dell’ente.

La Corte conferma la completezza dell’istruttoria procedimentale, fondata su sopralluogo e relazioni tecniche che hanno valutato gli stessi elementi opposti dall’interessato. Quanto allo stato dei luoghi, la documentazione fotografica dimostra che il tracciato è individuabile e transitabile, almeno da pedoni, ciclisti e mezzi agricoli. La funzione di collegamento tra due vie pubbliche non è esclusa dalla natura sterrata del percorso, né dall’apertura di un itinerario alternativo, che non fa venir meno la percorribilità di quello preesistente.

Le sentenze del giudice civile, pur prive di efficacia vincolante, sono state legittimamente valorizzate come conferma del quadro probatorio, essendo fondate anche su ampia prova testimoniale. Le risultanze catastali, le foto aeree e i rilievi aerofotogrammetrici attestano che almeno dal 1954 e fino al 2010 l’accesso era libero da massi, e che questi furono apposti successivamente. Il Collegio sottolinea che, essendo in discussione la demanialità ai soli fini dell’esercizio dei poteri autoritativi, rileva l’uso pubblico protratto nel tempo, nozione sufficiente a legittimare il provvedimento anche in mancanza di prova dell’esclusiva signoria del privato. L’appello è pertanto infondato e le spese seguono la soccombenza.