Sgombero di area per spettacoli viaggianti e autotutela sul patrimonio indisponibile (TAR Puglia n. 916 del 31.07.2024)

Principi di diritto (Massima)
Un bene patrimoniale è qualificabile come patrimonio indisponibile ex art. 826, terzo comma, cod. civ. solo in presenza di un atto di destinazione dell’ente e dell’effettiva, attuale utilizzazione del bene a pubblico servizio. L’area destinata a spettacoli viaggianti, in quanto funzionalmente vincolata al soddisfacimento di esigenze collettive, rientra nel patrimonio indisponibile comunale. La tolleranza dell’occupazione sine titolo non produce sdemanializzazione tacita né radica posizioni di diritto soggettivo o interesse legittimo in capo all’occupante. L’art. 823 cod. civ. attribuisce alla P.A. il potere di autotutela esecutiva, non soggetto al termine annuale previsto per le azioni possessorie.

Il Fatto

I ricorrenti, esercenti di spettacolo viaggiante, occupavano da circa sei anni con un autocaravan un’area comunale destinata a “spettacoli viaggianti” nel Comune di San Severo. L’autorizzazione originaria, rilasciata nel gennaio 2020, era scaduta il 31 dicembre 2021. Il dirigente dell’Area I adottava l’ordinanza di sgombero n. 160 del 6 luglio 2023.

Gli occupanti impugnavano l’atto deducendo la carenza di potere: trattandosi di bene del patrimonio disponibile, l’ente avrebbe dovuto agire iure privatorum con i mezzi ordinari del codice civile, con conseguente nullità dell’atto. Il Comune eccepiva in via preliminare il difetto di giurisdizione e, nel merito, la natura indisponibile dell’area. Il Tribunale, con decreto cautelare n. 275 del 10.7.2023 e ordinanza del 19 luglio 2023, sospendeva l’esecuzione in ragione delle precarie condizioni di salute di una ricorrente.

La Motivazione della Corte

Il Collegio affronta anzitutto la qualificazione del bene. Richiamando Trib. civ. Trieste n. 539 del 2022 e Cass. Sez. Un. n. 24490 (citata con anno verosimilmente errato), ribadisce che l’indisponibilità richiede due requisiti: la manifestazione di volontà dell’ente di destinare il bene a pubblico servizio e l’effettiva, attuale destinazione. La presenza nell’elenco dei beni pubblici è mero indizio documentale.

Sul caso concreto, la nota della Polizia municipale e l’inventario dei beni comunali del 2011 dimostrano la destinazione persistente dell’area alle esigenze collettive ex legge n. 337 del 1968. Le particelle richiamate nell’ordinanza risultano ascritte al patrimonio indisponibile, mentre altre all’area demaniale. La presenza dell’autocaravan non trasforma l’occupazione temporanea in dimora abituale né elide il vincolo giuridico.

Il Tribunale esclude poi che la tolleranza dell’ente valga a sopperire alla carenza di titolo. Richiamando TAR Veneto n. 266 del 2020 e TAR Lazio n. 4853 del 2022, osserva che la scadenza del periodo autorizzato e la tollerata occupazione non radicano alcuna posizione in capo all’occupante, neppure se concessionario in precedenza, ed è irrilevante l’eventuale pagamento del canone. Non è ammissibile il rinnovo per facta concludentia.

Venendo al profilo dell’autotutela, il Collegio ritiene che l’art. 823 cod. civ. attribuisca alla P.A. il potere di autotutela esecutiva a tutela della proprietà demaniale, richiamando Cons. Stato n. 1288 del 2021 e Cass. Sez. Un. n. 33657 del 2018. Secondo il più recente approdo (Cons. Stato n. 7275 del 2020), tale potere non è vincolato al rispetto del termine annuale previsto per le azioni possessorie. I rimedi degli artt. 823 e 1168 cod. civ. sono diversi e non sovrapponibili, in ragione della tutela rafforzata dei beni demaniali.

In conclusione, l’occupazione non risulta sostenuta da alcun titolo legittimante e il ricorso è respinto. La peculiarità della vicenda giustifica l’integrale compensazione delle spese di lite.