Accesso difensivo: il diniego non può valutare la decisività del documento (C.G.A.R.S. n. 544 del 19.07.2024)

Principi di diritto (Massima)
In materia di accesso difensivo ai sensi dell’art. 24, comma 7, l. n. 241/1990, non è sufficiente un generico riferimento a esigenze probatorie, ma occorre un rigoroso vaglio sul nesso di strumentalità necessaria tra documentazione richiesta e situazione sostanziale da tutelare. L’amministrazione detentrice e il giudice amministrativo adito ex art. 116, comma 2, c.p.a. non possono svolgere ex ante alcuna valutazione sull’influenza o sulla decisività del documento nel giudizio di merito: simile apprezzamento compete, se del caso, solo al giudice investito della questione. Il limite è rappresentato dalla evidente e assoluta mancanza di collegamento tra documento ed esigenze difensive, cioè dall’esercizio pretestuoso o temerario dell’accesso. Il diniego motivato unicamente con l’assenza di riferimenti al richiedente nel documento è illegittimo per violazione dell’art. 24 l. n. 241/1990.

Il Fatto

L’appellante, partecipante a una procedura selettiva indetta dalla Prefettura, aveva impugnato la graduatoria di merito davanti al giudice amministrativo. Nel corso di quel giudizio presentava istanza di accesso ex art. 116, comma 2, c.p.a. per ottenere copia di una nota prefettizia concernente la stessa procedura e i candidati collocati in graduatoria.

L’amministrazione negava l’accesso rilevando che il documento non conteneva riferimenti all’istante. Il TAR Sicilia, Sezione staccata di Catania, rigettava l’istanza con ordinanza collegiale, ritenendo che l’interessato non avesse precisato con sufficiente chiarezza perché l’atto rilevasse ai fini della tutela della propria posizione. Da qui l’appello.

La Motivazione della Corte

In via preliminare il Collegio qualifica l’ordinanza impugnata: le decisioni rese sull’istanza di accesso in corso di causa ex art. 116, comma 2, c.p.a. rientrano nell’alveo dell’art. 279, secondo comma, n. 4), c.p.c., con la conseguente natura di sentenza non definitiva e l’ammissibilità dell’appello, richiamando l’Adunanza Plenaria n. 4/2023 e Cons. Stato, sez. III, n. 163 del 2024.

Nel merito, il C.G.A.R.S. richiama la giurisprudenza dell’Adunanza Plenaria: nell’accesso difensivo non opera il criterio della stretta indispensabilità né quello della parità di rango, ma il criterio generale della necessità ai fini della cura e della difesa di un proprio interesse giuridico, tendenzialmente prevalente sulla riservatezza, purché sussistano i presupposti generali dell’accesso documentale. Il collegamento tra situazione legittimante e documentazione impone un’attenta analisi della motivazione del provvedimento che accoglie o respinge l’istanza.

Il passaggio decisivo è però un altro: l’amministrazione e il giudice dell’accesso non devono svolgere ex ante alcuna ultronea valutazione sull’ammissibilità, sull’influenza o sulla decisività del documento nell’eventuale giudizio. Un simile apprezzamento compete solo all’autorità giudiziaria investita della questione nel merito, salvo il caso di evidente, assoluta mancanza di collegamento, cioè di esercizio pretestuoso o temerario dell’accesso (Adunanza Plenaria n. 4 del 2021). Un diverso ragionamento reintrodurrebbe limiti e preclusioni non contemplati dalla legge.

Applicando tali principi, il Collegio rileva che l’istanza indicava espressamente la qualità di partecipante alla procedura e l’interesse concreto, attuale e differenziato, mentre il diniego era motivato unicamente con la mancanza di riferimenti all’interessato nel documento. La motivazione si palesa così in violazione dell’art. 24 l. n. 241/1990 e contraria al principio di trasparenza.

L’appello è quindi accolto e, in riforma dell’ordinanza, è ordinata l’ostensione del documento entro trenta giorni dalla comunicazione, previa comunicazione agli eventuali controinteressati per gli interessi indicati nell’art. 5-bis, comma 2, d.lgs. n. 104/2022, ai fini dell’eventuale opposizione. Le spese del doppio grado seguono la soccombenza, nei limiti del capo di domanda sull’accesso.