Ripristino cautelare del rapporto e irripetibilità delle retribuzioni erogate (C.G.A.R.S. n. 896 del 18.11.2025)

Principi di diritto (Massima)
Le retribuzioni corrisposte dall’amministrazione in esecuzione di un provvedimento cautelare del giudice amministrativo, poi seguito dal rigetto del ricorso nel merito, non sono soggette a ripetizione. Il rapporto di impiego instaurato o ripristinato in forza di un titolo giurisdizionale cautelare è rapporto di fatto, e al lavoratore spetta la retribuzione de die in diem, con i connessi effetti previdenziali e pensionistici. La rinuncia dell’amministrazione ad avvalersi della prestazione lavorativa resta vicenda interna alla sfera del creditore: essa non incide sul sinallagma e non può divenire occasione per richiedere la restituzione delle somme erogate. È infine irrilevante l’acquiescenza quando il dipendente abbia reiteratamente diffidato l’amministrazione all’adempimento.

Il Fatto

L’appellante, appartenente alla Polizia di Stato, era stato sospeso cautelarmente dal servizio in pendenza di un processo penale, conclusosi con assoluzione perché il fatto non sussiste. Riammesso in servizio e poi dichiarato cessato per carenza dei requisiti attitudinali, otteneva dal giudice amministrativo, in via cautelare, la sospensione del provvedimento e il ripristino del rapporto ai soli fini economici.

Il Consiglio di giustizia amministrativa, con successiva sentenza, accoglieva l’appello dell’amministrazione e rigettava quello incidentale del dipendente. Sulla base di tale pronuncia il Ministero disponeva il recupero delle somme corrisposte in esecuzione del ripristino cautelare. Il TAR accoglieva solo in parte il ricorso, riconoscendo la compensazione con le differenze retributive maturate durante la sospensione, ma respingendo la domanda relativa alle retribuzioni del periodo di ripristino. Da qui l’appello.

La Motivazione della Corte

Il Collegio delimita l’oggetto del giudizio: si controverte dell’annullamento del provvedimento di recupero, non di un’autonoma domanda di accertamento o condanna. Entro questo perimetro il primo motivo è fondato.

Il percorso argomentativo muove da un principio già espresso dalla giurisprudenza amministrativa: dall’art. 2126 cod. civ. si enuclea la regola di ampia salvaguardia della prestazione resa in fatto, a prescindere dalla validità o dalla stessa esistenza del titolo costitutivo. Tale garanzia copre il sinallagma retributivo e si estende agli effetti previdenziali e pensionistici. Il principio vale anche per i periodi in cui il rapporto si è svolto in virtù di un provvedimento cautelare, poi seguito dal rigetto del ricorso: la situazione è speculare alla nullità del titolo, cui va equiparata la sua inesistenza quando la costituzione del rapporto avviene in esecuzione di un provvedimento giurisdizionale. La Corte richiama sul punto Cons. St. n. 2285/2014, oltre a Cass. n. 10551/2003.

Ne consegue la spettanza della retribuzione per il periodo di riammissione cautelare. Il successivo recupero si tramuterebbe in una misura in danno del lavoratore che ha esercitato l’azione. Il Collegio esclude che il servizio sia cessato alla data del provvedimento di decadenza, posto che l’amministrazione ha ripristinato il rapporto in doverosa esecuzione dei provvedimenti cautelari, rimasti efficaci dal primo decreto fino alla pubblicazione della sentenza di appello.

Non assume rilievo il ripristino ai soli fini economici. Il sistema delle obbligazioni è strutturato ai fini della liberazione del debitore nel rispetto della facoltà del creditore di non ricevere la prestazione: nei rapporti a prestazioni corrispettive la parte che si libera mantiene integro il sinallagma e conserva il diritto alle controprestazioni. La rinuncia resta vicenda interna al creditore e non può fondare la richiesta di restituzione. È infondata anche l’eccepita acquiescenza, smentita dalle numerose diffide documentate.

In accoglimento dell’appello i provvedimenti di recupero sono annullati. Perde consistenza, in ragione della durata del rapporto, la domanda risarcitoria. Le spese sono compensate.