Diritto all’assunzione del vincitore e giurisdizione del giudice ordinario (TAR Marche n. 60 del 18.01.2024)

Principi di diritto (Massima)
Nelle controversie relative alle procedure concorsuali nel pubblico impiego contrattualizzato, spetta al giudice ordinario la cognizione della causa con cui il candidato utilmente collocato nella graduatoria finale faccia valere il proprio diritto all’assunzione. Con l’approvazione della graduatoria si esaurisce l’ambito del procedimento amministrativo e dell’attività autoritativa, subentrando una fase in cui i comportamenti dell’Amministrazione rientrano nell’ambito privatistico e si valutano alla stregua dei principi civilistici sull’inadempimento delle obbligazioni. Anche la pretesa allo scorrimento della graduatoria da parte del soggetto utilmente collocato si colloca fuori dal momento concorsuale e integra un diritto soggettivo conoscibile dal giudice ordinario. Il giudice amministrativo difetta quindi di giurisdizione, con salvezza degli effetti sostanziali e processuali della domanda riproposta davanti al giudice munito.

Il Fatto

Il ricorrente partecipava al concorso pubblico per venti posti di Ispettore del Lavoro nella Regione Marche, collocandosi al ventunesimo posto come idoneo non vincitore. A seguito dell’esclusione della concorrente che lo precedeva, scivolava al ventesimo posto, in posizione utile per l’assunzione, e chiedeva di stipulare il contratto.

L’Amministrazione riteneva di non poter coprire il posto prima dell’esito del contenzioso avviato dalla candidata esclusa. L’assunzione avveniva così con circa un anno di ritardo. Il ricorrente ha adito il giudice amministrativo per ottenere la retroazione degli effetti giuridici del rapporto e il risarcimento dei danni, comprese retribuzioni non percepite, quota di trattamento di fine rapporto, contribuzioni previdenziali e perdita di chance. L’Amministrazione ha eccepito il difetto di giurisdizione e l’inammissibilità per mancata impugnazione di provvedimenti.

La Motivazione della Corte

Il Collegio accoglie l’eccezione dell’Amministrazione e dichiara il ricorso inammissibile per difetto di giurisdizione in favore del giudice ordinario. Il principio richiamato è pacifico: nelle procedure concorsuali del pubblico impiego contrattualizzato spetta al giudice ordinario la cognizione della causa con cui il candidato utilmente collocato faccia valere il diritto all’assunzione (Cassazione civile, sez. un., 15 febbraio 2022, n. 4870; Cassazione civile, sez. un., 9 giugno 2021, n. 16086; Cassazione civile, sez. un., 13 dicembre 2017, n. 29916).

Con l’approvazione della graduatoria si esaurisce l’ambito riservato al procedimento amministrativo e all’attività autoritativa della p.a.; subentra una fase in cui i comportamenti dell’Amministrazione vanno ricondotti all’ambito privatistico, espressione del potere negoziale della p.a. come datrice di lavoro, da valutarsi alla stregua dei principi civilistici sull’inadempimento delle obbligazioni (art. 1218 c.c.), inclusi i parametri della correttezza e buona fede (Cassazione civile, sez. un., 16 novembre 2017, n. 27197).

Nel caso concreto, la decisione dell’Amministrazione di rimandare l’assunzione all’esito del contenzioso è espressione del suo potere negoziale di datrice di lavoro e incide sul diritto soggettivo del lavoratore all’assunzione. Il Collegio respinge la tesi del ricorrente secondo cui la controversia riguarderebbe la posizione di un idoneo con diritto allo scorrimento: dopo l’esclusione della candidata che lo precedeva, la sua posizione è quella di un vincitore che vanta il diritto all’assunzione.

Anche il diritto allo scorrimento della graduatoria si colloca fuori dal momento concorsuale ed è conoscibile dal giudice ordinario, diversamente dalla controversia sull’alternativa tra scorrimento e nuovo concorso, che resta al giudice amministrativo. La domanda potrà essere riproposta davanti al giudice munito di giurisdizione, con salvezza degli effetti sostanziali e processuali della domanda originaria, ferme restando le preclusioni e le decadenze eventualmente intervenute. Le spese sono compensate.