Diffida ad adempiere e domanda restitutoria nell’inadempimento contrattuale (App. Venezia n. 384/2026)

Principi di diritto (Massima)
La diffida ad adempiere ex art. 1454 c.c. deve contenere, a pena di inefficacia, l’intimazione a adempiere entro un termine congruo e l’espresso avvertimento che, in difetto, il contratto si intenderà risolto ope legis; non è sufficiente una generica richiesta di restituzione delle somme corrisposte né il mero decorso del tempo. La domanda di restituzione delle somme pagate per prestazioni non eseguite, fondata sull’inadempimento contrattuale, non implica automaticamente una domanda di risoluzione giudiziale ex art. 1453 c.c., che deve essere espressamente formulata, né può essere surrogata dall’azione di indebito arricchimento, che ha carattere sussidiario e residuale, proponibile solo quando manchi un’azione contrattuale esperibile. In assenza di una valida diffida ad adempiere e di una domanda di risoluzione, il giudice non può pronunciare la risoluzione del contratto né disporre la restituzione delle somme, anche se accerta la mancata esecuzione delle prestazioni.

Il Fatto

Una società committente conveniva in giudizio due società, chiedendo la condanna al pagamento di importi corrispondenti a fatture già saldate, ma relative a prestazioni di consulenza e formazione in materia di sicurezza e prevenzione incendi che non erano state eseguite. La committente assumeva di avere più volte diffidato le convenute, e che tali diffide avevano determinato la risoluzione dei contratti, con conseguente obbligo di restituzione delle somme indebitamente percepite. Una delle convenute si costituiva, eccependo la mancata risoluzione e proponendo domanda riconvenzionale; l’altra rimaneva contumace.

Il Tribunale rigettava tutte le domande, ritenendo le diffide non conformi all’art. 1454 c.c. e la domanda restitutoria infondata, non essendo stata proposta alcuna domanda di risoluzione ex art. 1453 c.c., e compensava le spese. La committente proponeva appello.

La Motivazione della Corte

La Corte d’Appello ha rigettato l’appello. In ordine al primo motivo, ha escluso che le missive inviate dalla committente potessero integrare una diffida ad adempiere ex art. 1454 c.c., rilevando che esse si limitavano a chiedere la restituzione delle somme corrisposte e, al più, a minacciare azioni legali, ma non contenevano né l’intimazione ad adempiere entro un termine congruo (con indicazione delle prestazioni da eseguire), né l’espresso avvertimento che, in difetto, il contratto si sarebbe risolto. Ha richiamato il consolidato orientamento secondo cui la diffida deve manifestare in modo univoco la volontà di non tollerare ulteriori ritardi e di ritenere risolto il contratto in caso di inadempimento, non potendo tale volontà sopraggiungere in un momento successivo.

Quanto al secondo e terzo motivo, la Corte ha rilevato che la committente non aveva mai proposto una domanda di risoluzione giudiziale ex art. 1453 c.c., né in via principale né in via subordinata. Le domande restitutorie, infatti, erano fondate sulla risoluzione per effetto della diffida (art. 1454 c.c.), che la Corte aveva escluso. La mera richiesta di restituzione delle somme pagate per prestazioni non eseguite, ancorché motivata dall’inadempimento, non poteva essere interpretata come implicita domanda di risoluzione, difettando i presupposti per un’interpretazione estensiva del petitum. La Corte ha inoltre escluso la proponibilità dell’azione di indebito arricchimento, in quanto l’appellante avrebbe potuto utilmente esperire l’azione ex art. 1453 c.c., che non è stata proposta, e che l’azione di arricchimento è sussidiaria e residuale, proponibile solo quando manchi un’azione contrattuale esperibile.

La Corte ha infine rigettato la censura di ultrapetizione, osservando che il giudice è tenuto a verificare la fondatezza della domanda anche nei confronti del contumace, sulla base dell’onere probatorio di cui all’art. 2697 c.c., e che la mancata costituzione della convenuta non esonera l’attore dal provare i fatti costitutivi della propria pretesa.

Implicazioni Pratiche

1. Formulazione della diffida ad adempiere ex art. 1454 c.c.: L’avvocato che intende avvalersi della risoluzione automatica per inadempimento deve redigere la diffida in modo univoco, indicando con precisione la prestazione che si intende ottenere, assegnando un termine congruo per l’adempimento e, soprattutto, avvertendo espressamente che, in caso di mancato adempimento entro il termine, il contratto si intenderà risolto ope legis; una generica richiesta di restituzione o la minaccia di vie legali non sono sufficienti.
2. Onere di proporre domanda di risoluzione ex art. 1453 c.c.: La parte che chiede la restituzione di somme per inadempimento contrattuale, se non ha validamente diffidato ai sensi dell’art. 1454 c.c., deve proporre una domanda giudiziale di risoluzione del contratto ai sensi dell’art. 1453 c.c., anche in via subordinata; la domanda di restituzione non implica automaticamente la richiesta di risoluzione, e il giudice non può pronunciarla d’ufficio.
3. Residualità dell’azione di indebito arricchimento: L’azione di arricchimento senza causa ex art. 2041 c.c. è un rimedio sussidiario e residuale, esperibile solo quando la parte non disponga di un’altra azione contrattuale; in caso di inadempimento contrattuale, l’azione di risoluzione e risarcimento è quella principale, e la mancata proposizione preclude la possibilità di ricorrere all’azione di indebito arricchimento.

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